Минимальная гарантия доходности как финансовое обязательство публичной стороны
В концессионных соглашениях, соглашениях ГЧП, МЧП часто встречается такое понятие, как минимальная гарантия доходности (МГД). При этом в законодательстве отсутствует определение МГД.
Одним из вариантов правовой квалификации МГД является вариант, при котором МГД рассматривается как финансовое участие (обязательство) публичной стороны, которое представляет собой обязательство публичной стороны уплачивать денежную сумму, размер которой определяется по формуле и учитывает получаемую частной стороной выручку от эксплуатации объекта.
В таком случае МГД является одной из форм платы публичной стороны в пользу частной стороны. В качестве примера платы публичной стороны можно привести плату концедента, предусмотренную ч. 13 ст. 3 Закона о концессионных соглашениях.
Если МГД квалифицируется как финансовое участие (обязательство) публичной стороны, то условия о размере и порядке расчёта платежа МГД, о порядке его изменения являются существенными условиями соглашения и критериями конкурса (если проводится конкурс), из-за чего изменения данных условий требуют согласования с Федеральной антимонопольной службой.
В рамках концепции МГД как финансового участия (обязательства) публичной стороны имеется дискуссия о том, является ли данное обязательство безусловным или условным.
МГД обычно рассматривается как безусловное обязательство публичного партнёра, предусматривающее формулу расчёта размера платы публичной стороны и содержащее описание способа фиксации частной стороной получаемой выручки и отчётности, связанной с этой выручкой. Выручка, получаемая частной стороной от эксплуатации объекта, уменьшает размер МГД: чем меньше выручки получит частная сторона, тем больше будет плата публичной стороны в рамках МГД и наоборот.
Чтобы в дальнейшем между сторонами не возникали споры о том, от какой деятельности нужно учитывать выручку частной стороны, какую его выручку нужно учитывать для определения размера платы публичной стороны, лучше в концессионном соглашении, соглашении о ГЧП, МЧП подробно и чётко описать способ фиксации выручки частной стороны. Например, фиксация выручки может происходить на основании бухгалтерской отчётности или системы внутреннего учёта (валидация трафика), а также иными согласованными способами.
С точки зрения бюджетного законодательства МГД на основании ст. 78 Бюджетного кодекса является субсидией. При этом на основании п. 1 ст. 78 Бюджетного кодекса МГД может существовать в 2 видах (моделях): МГД для возмещения недополученных доходов частной стороны и МГД для возмещения затрат (расходов) частной стороны.
Если в соглашении в качестве формулы расчёта размера МГД будет предусмотрено, что устанавливается плановый доход частной стороны (в зависимости от прогнозов), а размер МГД определяется через вычитание выручки частной стороны из размера планового дохода, то МГД сформулирован как субсидия для возмещения недополученных доходов. При выборе данной модели частной стороне для получения субсидии нужно будет подтвердить фактический размер полученной выручки (обычно за год) без привязки к тому, в каком объёме она понесла затраты (расходы), имеются ли документы, подтверждающие эти затраты (расходы).
Если в соглашении в качестве формулы расчёта размера МГД будет предусмотрено, что устанавливается предельный размер возмещаемых затрат, а размер МГД определяется через вычитание выручки частной стороны из предельного размера возмещаемых затрат, то МГД сформулирован как субсидия для возмещения затрат (расходов). При выборе данной модели частной стороне после получения субсидии нужно будет подтверждать последующее целевое использование денежных средств из бюджета, а также подтверждать наличие самих расходов.
Стоит отметить, что в практике также отсутствует единообразный подход публичных образований по бюджетированию МГД. Можно выделить 4 подхода по бюджетированию МГД:
- Бюджетирование суммы под МГД в полном объёме, из-за чего возникает риск того, что в бюджет будет заложена сумма в большем размере, чем действительно потребуется для субсидирования частной стороны;
- Бюджетирование суммы под МГД исходя из размера прогнозируемой платы в пользу частной стороны;
- Включение строки в бюджет с минимальным значением с последующей корректировкой в зависимости от размера необходимой субсидии;
- Бюджетирование суммы под МГД на основе данных прошлого года (какая сумма субсидии была предоставлена частной стороне в прошлом году).
